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                李淑君

                  《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问▃题的解释(二)》(以下简称“司法解释二”)于2019年1月3日正式发↓布,于2019年2月1日起施行。司法解释二对建设工程施工合同实质性内容的认定标准、规划审批手续对合同效力的影响、无效合同下损失赔偿的认定标准、开工日期的认定〓标准、建设工程价款优先受■偿权的行使条件、实际施工人权利保护等问题,均作了明确规定。为更好的理解司法解释二的内容,江苏君远律师事ζ 务所结合工程实务对司法解释二进行逐条解读。本期是对第十七【条至第二十六条进行解读。

                  十三、司法解释二第十七条

                  条款内容:

                  第十七条  与发包人订立建设工程施工合同的承包人,根据合同法第二百八十六条规定请求其承建工程的价款就工程折价或者拍◇卖的价款优先受偿的,人民◤法院应予支持→。

                  解读:

                  第十七条是关于优先受偿权的权利主体的规定。根据本条规定,建设工程价款优▽先受偿权的权利主体只能是与发包人订立建设工程施工合同的承包人,建设〖工程的堪察方、设计方、监理方、 合法分包方及实际施工人均不享有工程价款优先受偿权。

                  十四、司法解释二第十八条

                  条款内容:

                  第十八条  装饰装修工程的承包人,请求装饰装修工程价款就∩该装饰装修工程折价或者拍◇卖的价款优先受偿的,人民◤法院应予支持→,但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人的除外。

                  解读:

                  第十八条是关于装饰装▅修工程的承包人享有优先受偿权的条件的规定。装饰装修工程的承包人行⊙使工程价款优先受偿权有两个条件:一是装饰装修工程的发包人是该建筑物的所有权人;二是承包人只能就该装饰装修工程折价或拍卖①的价款优先受偿。

                  十五、司法解释二第十九条

                  条款内容:

                  第十九条  建设工程质量合格,承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。

                  解读:

                  第十九条是关于承包人优先受偿权行使条♀件的规定。承包人行使优先受偿权的条件只有一个,即建设工程质量合格。在司法解释二出台之前,司法实务中对合同无效是否享有优先受偿权存在争议※※。有的法院认为合同无效的情形下,承包人不享有优先受偿权。现在此问题不再有争议,合同效力不影响工程价款优先受偿权的行使。需要注意的是,本条规定的条件是工︾程质量合格,而不是工程质量符合合同约定,因此如果工程质量合格但不符合【合同约定标准,并不影响承包人优先爱受偿权的行使,但发包人可以要求承包人承担合同约定的责任。

                  十六、司法解释二第¤二十条

                  条款内容:

                  第二十条  未竣工的建设工程质量合格,承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。

                  解读:

                  第二十条是关于未竣工工程承包人优先受■偿权的行使条件。对于未竣工的工程,只要承包人能够证明工程质量合格,则承包人有权行使建设工程价款优▽先受偿权。如果工程未竣工的原因在承包人,承包人ω是否还享有优先受偿权。根据最高院民一庭的意见,承包人对工程未竣工存在过错的,并不影响其享有的工程价款优先受偿权。

                  十七、司法解释二第二十一①条

                  条款内容:

                  第二十一①条  承包人建设工程价款优先受偿的范围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定确□ 定。
                  承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的,人民法院不予支持。

                  解读:

                  第二十一条是关于工程价款优先受偿权的范围的规→定。2002年6月27日起施行的《最高人民法院◣关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第三条规定:“建筑工程价款包↑括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际】支出的费用,不包括承包人因发包人违约所造成的损失。”司法解释二的规定比之前规定更为明确,范围更大,主要体现在两个方面。第一个方面是明确建筑工程价款包括的范『围依照国务院有关行政主管部门关于建设工程价款范围的规定来确定。根据住房和城乡建设部于2013年颁发的《建设工程工程量清单计价规范》第1.0.3条以及住房和城乡建设部、财政部于2013年发布的《建筑∑ 安装工程费用项目组成》第一条第一项等相关行政主管部门的意见,建设工█程的价款不应仅包括承包人为建设工程应当支付的工作人员报酬、材料款等实际】支出的费用,还应当包括施工机具使用费、企业管理费、利润、规费和税金等▼等。第二个方面是明确了优先受偿权不包括的范围,除了不包括违约金,工程价款利息及损害赔偿金均不包括。

                  十八、司法解释二第二ㄨ十二条

                  条款内容:

                  第二十二条 承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为六个月,自发包人应当给付建设工程价款之日起算。

                  解读:

                  第二十二条是关于建设工程价款优先受偿权行使期限的规定。2002年6月27日起施行的《最高人民法院◣关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》第四条规定:“建设工程承包人行使优先权的期限为六个月,自建设工程竣工之日或者建设工程合ぷ同约定的竣工之日起计算。”此次司法解释二,关于工程价款优先受偿权的行使期限没有变化,仍为六个月,但起算时间发生变化,不是自竣工之日或合同约定的竣工之日起算,而是自发包人应当给付建设工程间√√价款之日起算。如果双方当事人在合同中约定的付款时间晚于竣工时间达六个月以上,按照之前的规定承包人因为过了六个月的行使期限而无法◤行使优先受偿权。而按照本条规定则是自发包人应当给付价款之日起算优先受偿权,不再与竣工日期挂钩,保护了承包人的利益。

                  十九、司法解释二第二十三条

                  条款内容:

                  第二十三条 发包人与承包人约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权,损害建筑工人利益,发包人根据该约定主张承包人不享有建设工程价款优先受偿权的,人民法院不予支持。

                  解读:

                  第二十三〗条是关于对发包人与承包人之间约定放弃或限制建设工程价款优先受偿权的限制的规定。本条包含两层含义:一是发包人与承包人有权约定放弃或限制建设工程价款优先受偿权;二是前述权利受到限制,即约定内△容不得损害建筑工人利益。如果发包人与承包人之间约定放弃或限制建设工程价款优先受偿权的规定损失建筑工人利益的,将得不到法院支持。

                  二十、司法解释二第二十四◎条

                  条款内容:

                  第二十四条 实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院应当追加转包人或者违法分包人为本案第三人,在查明发包人欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额后,判决发包人在欠付建设工程价@款范围内对实际施工人承担责任。

                  解读:

                  第二十四条是关于实际施工人直接起诉发包人的相关规定。本条是对司法解释一第二十六条第二款的◥修正,司法解释一第二十六条第二款规定:“实际施工人以发包人为被告主张权利的,人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工人承担责任。”关于实际施工人直接起诉发包人的是否追加◥转包人或违法分包人问题上,司法解释一规定“可以”追加,司法解释二改为“应当”追加,原因就是司法解释二强调了发包人承担责任的前提条件是“查明≡发包人欠付欠付转包人或者违法分包人建设工程价款的数额”。

                  本条未对层层转包、分包情形进行规定。但根据最高院民一庭的意见,本条未排除对多层转包或←违法分包中实际施工人的适用,本条规定适用于多层转包或》者违法分包中实际施工人的权利保护,人民法院应当追加各转包人或者违法分包人为第三人。但如果层层转包或违法分包情形下,实际施工人要求所有◢转包人、违法分包人均承担责任的,如何处理?江苏省高院解答第23条对此进行了规定:“建设工程因转包、违法分包导致╳建设工程施工合同无效的,实际施工人要求转包人、违法分包人对工程欠款承担连带责任的,应予支持。前手转ξ包人、违法分包人举证证明其已付清工程款的,可以相应免除其给付义务。发包人在欠付的工程款范围内承担连带责任。”

                  需要注意的是,根据♂最高人民法院民一庭的意见,本条规定不适用于借用资质的实际施工人,借用资质的实际施工人在建设工程质量合格的情况下,可直接向发包人请求参照合同约定支付工程价款★★。

                  二十一、司法解释二第『二十五条

                  条款内容:

                  第『二十五条 实际施工人根据合同法第七十三条规定,以转包人或者违法分包人怠于向发包人行使到期债权,对其造成损害为由,提起代位权诉〓讼的,人民法院应予支持。

                  解读:

                  第二十五条是关于实际施工人代位诉讼权的规定。合同法第七十三条规定:“因债务人怠∑于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院「请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用,由债←务人负担。”如果转包人或违法分包人怠于向发包人行使到期债权,则实际施工人可以依据合同法第七十三条之规定行使代位权起诉发包人。

                  本条规定与司法解释第二十四条●规定是否存在重合或是矛盾之处。按照最高人民法院的解释,第二十四条╲是关于实际施工人权利保护的特殊规定,而本条是将实际施工人对发包人的请求权引入到代位权诉讼的法律框架内。二十四条主要是针对工程价款,而本条并不限于工程价款债〒权。实际施工人在主张工程价款债权时可选择依据二十四条或二十五条。

                  二十二、司法解释二第二十六条

                  条款内容:

                  第二十六条 本解释自2019年2月1日起施行。
                  本解释施行后尚未☆审结的一审、二审案件,适用本解释。
                  本解释施行前已经终卐审、施行后当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的案件,不适用本解释。
                  最高人民法院以前发布的司法解释与本解释不※一致的,不再适用。

                  解读:

                  第二十六条是关于司法解释时间效力的规定。从施行时间来看,司法解释二自2019年2月1日起开始施行。但是对↘案件的适用上具有一定溯及力,不是只能适用施行后起诉到法院的案件,而是适用司法解释二施行后尚未审理终∏结的一、二审案件,已经终审的案件则不适用。因此,施工单位需要注意的是,对于司法解释二施行后尚未审结的案件,无论在一审或二审阶段,均要根Ψ 据司法解释二的规定调整诉讼思路和策略,完善相关证据。
                (作者单位:江苏君远律师事务所)